打一个月工算临时工吗

苹果代工厂富士康的“临时工”用工问题近日颇受 ，此事引发了社会各界的诸多疑问：什么是“临时工”？劳务派遣的工人受哪些法律保护？如果劳务派遣的工人权益受损，用人单位与用工单位是否承担连带责任？

图文无关 新华社记者 白田田 摄

都叫“临时工” 法律关系迥异

众所周知，“临时工”是相对于“正式工”而言的一种称谓。这一称谓最早出现在《全民所有制企业临时工管理暂行规定》（已废止）第二条，全民所有制企业临时工，是指使用期限不超过一年的临时性、季节性用工。在1995年《劳动法》正式实施后，“临时工”实际上就已经从法律意义上消失了。据1996年11月7日劳动部办公厅对《 临时工的用工形式是否存在等问题的请示》的复函，“劳动法实施后，所有用人单位与职工全面实行劳动合同制度，在用人单位各类职工享有的权利是一样的，因此，过去意义上相对于正式工而言的临时工已经不复存在，用人单位在临时性岗位上用工，可以在劳动合同期限上有所区别”。由此可见，“临时工”是指计划经济时代相对于“合同工”而言的一种用工形式，并不是严格意义上的法律术语。

从法律层面进行解读，在现行市场经济条件下，“临时工”与“工厂”之间可 于劳务用工、劳务外包用工、劳务派遣用工等不同法律关系。

之一种，劳务用工。如食品厂为了“六一”儿童节的促销活动，直接或经由中介公司居间，临时招募了卖场促销人员，双方约定“工资日结、每日200元、共需工作7天”。此时，促销员与食品厂之间成立劳务关系，双方间法律关系适用于合同法等法律法规。

第二种，劳务外包用工。如为了提升厂区安保水平，食品厂与保安公司签订了《保安服务外包协议》，将厂区的安保工作外包给保安公司，服务费按季度结算，保安公司需自行招募保安员，按照食品厂的要求设置安保点，并提供安保服务。此时，保安员与保安公司间属于劳动关系，保安员与食品厂之间既不是劳动关系，也不是劳务关系。

第三种，劳务派遣用工。如为了完成春节订单，食品厂与劳务派遣公司签订《劳务派遣协议》，约定劳务派遣公司向食品厂派遣包装工80人，派遣期限4个月，岗位工资每月5000元。此时，包装工与劳务派遣公司（即用人单位）属于劳动关系，与食品厂（即用工单位）属于劳务派遣用工关系，三方间的权利义务适用劳动合同法等相关法律法规。

上面三种情况的工人虽然都被人们俗称为“临时工”，但与工厂之间所形成的法律关系是明显有别的。

此次媒体报道的富士康“临时工”用工问题中，提到了一个细节“为了应对旺季期间的大量订单，富士康郑州工厂雇佣的临时工比例超过50%，远高于规定的10%。”由此可见，这应是属于劳务派遣用工关系。

劳务派遣三方 权利义务各不同

从目前来看，大量企业采用劳务派遣用工。所谓劳务派遣，是劳务派遣公司（即用人单位）、被派遣劳动者、接受劳务派遣用工的单位（即用工单位）三方共同构成的劳动用工关系，其过程为：劳务派遣公司与被派遣劳动者签订劳动合同，并构成法律意义上的劳动关系；劳务派遣公司与接受劳务派遣用工的单位签订《劳务派遣协议》，约定派遣岗位和人员数量、派遣期限、劳动报酬和社会保险费的数额与支付方式以及违反协议的责任；劳务派遣公司将被派遣劳动者指派至接受劳务派遣用工的单位，这些劳动者在用工单位的指挥监督下从事劳动。

依据相关法律规定，三者在权利义务方面各有不同：

对劳务派遣公司（即用人单位）而言，应当依照公司法的有关规定设立，注册资本不得少于50万元；不得向被派遣劳动者收取费用；应当将劳务派遣协议的内容告知被派遣劳动者。此外，应当履行用人单位对劳动者的义务，如与劳动者订立两年以上的固定期限劳动合同；应当按月支付劳动者的劳动报酬，不得克扣；被派遣劳动者在无工作期间，应当按照所在地规定的更低工资标准，向劳动者按月支付报酬。

对接受劳务派遣的单位（即用工单位）而言，不得设立劳务派遣公司向本单位或者所属单位派遣劳动者；应当根据工作岗位的实际需要，与劳务派遣公司确定派遣期限，不得将连续用工期限分割订立数个短期劳务派遣协议。此外，还应依法履行如下义务，如执行劳动标准，提供相应的劳动条件和劳动保护；告知被派遣劳动者工作要求和劳动报酬；支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇；对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训；连续用工的，应当实行正常的工资调整机制；不得将被派遣劳动者再派遣到其他用工单位。

对被派遣劳动者而言，可以与劳务派遣公司协商解除劳动合同；在劳务派遣公司存有未及时足额支付工资、未依法缴纳社会保险等法定情形时，可以依据劳动合同法的规定解除劳动合同，并主张经济补偿金；应遵守劳动纪律，如被派遣劳动者在试用期间被证明不符合录用条件或者存有严重违反规章制度，严重失职，营私舞弊，给用工单位造成重大损害等情况时，单位可以将劳动者退回，劳务派遣公司可以依法与劳动者解除劳动合同。

劳动者权益受损 派遣单位也担责

劳务派遣用工最基本的特征是，劳动力雇佣主体与劳动力使用者相分离，被派遣劳动者面临着劳务派遣公司（即用人单位）与接受劳务派遣的单位（即用工单位）的双重管理。劳务派遣用工关系中的劳动者相对处于更加弱势的地位。那么，假如出现损害劳动者合法权益的情况，两家公司又相互推诿时，劳动者该如何？能否要求两家公司共同承担责任呢？

答案是肯定的。依据我国劳动合同法的规定，“用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任”；再依据劳动合同法实施条例第35条，“用工单位违反劳动合同法和本条例有关劳务派遣规定的，给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位和用工单位承担连带赔偿责任”。

以下面的案件为例：老李曾与劳务派遣公司签订劳动合同，约定将其派往物流公司从事装卸工作。一年后，老李提起劳动仲裁，要求物流公司支付双休日、法定节假日加班工资，并要求劳务派遣公司承担连带责任。法院审理后发现，老李的月工资标准为4000元，在职期间物流公司的确曾经要求他在双休日、法定节假日加班从事装卸工作，而且加班时，物流公司仅按照每天50元的标准向其支付了饭补。案件审理过程中，劳务派遣公司认为，两公司间《劳务派遣协议》明确约定了，劳务派遣公司负责为派遣员工缴纳社会保险费，加班工资、奖金由物流公司承担，因此，不应就加班工资支付问题承担连带责任。最终，法院审理后认为，物流公司安排老李加班应依法支付加班工资；劳务派遣公司与物流公司 加班工资给付的约定，不能对抗被派遣劳动者，因此劳务派遣公司应对物流公司的加班工资给付义务承担连带责任。

由上述案件可知，《劳务派遣协议》中的相关约定只能约束协议双方，并不能对抗劳动者的合理诉求，劳务派遣公司可以在履行了加班工资支付义务后，按照《劳务派遣协议》的约定向物流公司追偿，却不能以《劳务派遣协议》的约定作为拒绝承担连带给付责任的依据。

总之，劳务派遣用工并不因其工作内容的临时性、辅助性、可替代性，而被排除在劳动法律法规的适用之外，属于劳务派遣用工的“临时工”同样受到劳动法律法规的保护。

：北京日报

： 蔡笑 （ 单位：北京市海淀区人民法院）

流程编辑：孙昱杰

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